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試論外資收購國內上市公司制度的完善---從“格林柯爾購并科龍”案談起-法搜-中國法律信息搜索網

2014-03-10 10:50:54
來源:你我貸

三、“格林柯爾購并科龍”案對《證券法》有關外資收購國內上市公司制度的沖擊(2)

1998年我國頒布的《證券法》第四章專門針對上市公司收購問題作出詳細、具體的規定,但由于立法技術的欠科學性,其中疏漏與缺陷昭然若揭。如對收購披露事項缺乏規定、大股東持股變動制度難以操作、關聯交易、一致行動的立法亟需解決等等。本文由于篇幅所限,僅對與外資收購國內上市公司引發的亟需《證券法》解決的幾個問題,包括:大股東持股報告制度、一致行動、強制要約收購制度等作出探討。

(1)外資收購國內上市公司觸及大股東持股報告制度

大股東持股報告制度的價值表現在兩方面:一方面可以促使社會公眾投資者對大股東迅速增加股票持有量的行為,以及可能導致上市公司控制權變動情況有足夠的警覺,并依據公開的信息及時作出投資判斷;另一方面,借助信息公開制度可以防止大股東利用逐步增加股份持有量的優勢,形成信息壟斷和股票交易價格。鑒于此,各國證券管理法律皆對大股東持股報告制度作為詳細規定,我國《證券法》亦如此。《證券法》第79條規定大股東持股比例報告及報告期限、持股變動報告及報告期限、法定期間禁止買賣義務等,第80規定大股東持股報告內容。但《證券法》對大股東持股報告制度之規定尚留諸多缺陷,主要表現在仍未解決長期困擾我國證券立法的“間接持有股份”和“一致行動人”等問題。(3)

間接持股概念對于外商通過設立中國法人的子公司間接收購國內上市公司的問題具有實際意義,上述“格林柯爾購并案科龍”就是實例。間接持股是指投資人沒有以股份所有人名義持有股份,但其通過某種安排或附屬關系,實際可以行使因持有股份而獲得的某些權利。將單一股東直接和間接持有股份量相加計算,對于防止大股東為逃避信息公開義務,而以信托、委托書或其他契約、協議等辦法間接持有股份,從而暗中獲得目標公司的控制權的行為具有重大意義。所以,各國證券立法大多對此作出規定。如美國《威廉姆斯法案》的“受益所有權”概念,英國《公司法》的“可公開受益”概念,皆包括所有直接或間接對股票的控制及其他權益。在我國目前政策框架,如外國投資者通過購買占上市公司股份總發行量4%的B股,又通過其在國內設立并控股的外商投資企業購買該上市公司股份總發行量4%的A股,其實際已持有上市公司普通股總發行量的8%,但根據現行的《證券法》不必承擔大股東持股報告義務,這顯然對于中小股東的利益保護極其不利。事實上,關于間接持股的問題在有關外資股的證券立法先走出一步。1995年12月實行的《股份有限公司境內上市外資股規定的實施細則》第38條規定:“任何境內外資股股東直接或者間接持有境內上市外資股股份達到公司普通股總股本的5%時,應當自該事實發生之日起三個工作日內向中國證監會、證券交易所和公司作出報告并公告……境內上市外資股股東在作出前款規定的報告和公告之前及當日,不得再行直接或者間接買賣該種股票。”鑒于此,筆者認為《證券法》第41條與第79條應將“大股東持有”改為“大股東直接和間接持有”,并對間接持有的概念作出界定。

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