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小股東權益的事后救濟細說“派生訴訟”

2014-03-10 10:50:54
來源:你我貸

對于小股東權益的事后救濟,我國公司法第111條作了規定:“股東大會、董事會的決議違反法律、行政法規,侵犯股東合法權益的,股東有權向人民法院提起要求停止該違法行為和侵害行為的訴訟。”這意味著股東對股東大會和董事會決議有權提起無效之訴和撤銷之訴。但這兩種訴訟的性質屬股東直接訴訟,且訴因范圍極其狹窄,對其他大量的通過控制股東會或董事會、公司高層管理人員侵害公司利益的行為,小股東或少數股東仍然束手無策。

例如,證券法第42條規定,持有一個公司所發行股份百分之五的股東在將股票買入后六個月之內賣出或賣出后又買入,由此所得收益歸該公司所有,公司董事會應當收回該股東的收益。并規定,公司董事會不按前款規定執行的,其他股東有權要求董事會執行,公司因董事會不執行前款規定而遭受損害的,負有責任的董事依法承擔連帶賠償責任。但是,該違規交易的股東的責任和董事的連帶責任由誰來主張?當然,按照民事訴訟的原則,應由直接利害關系人―――公司來主張。但公司在董事會控制之下,不可能起訴,那么,股東可否就此提起訴訟?現行公司法、證券法以及民事訴訟法等均未規定。此時,公司怠于起訴、股東又不能起訴,董事的連帶賠償責任如何得到執行?實踐中,大股東、董事等公司高層管理人員利用職權損害公司利益進而損害小股東權益的情況時有發生,公司由于被大股東、董事會控制不積極行使訴權,小股東起訴又無法律依據,只能眼睜睜地看著權益受損而無法自救。在這種情況下,創設新的訴訟形式―――派生訴訟就成為必要。

派生訴訟是指當公司的正當權益受到大股東或董事的侵害、而公司拒絕起訴或怠于起訴時,股東為了公司的利益而以自己的名義提起的訴訟。派生訴訟的目的雖然直接是為公司利益,但實質上是間接地為小股東利益。之所以稱之為派生訴訟,是因為小股東的訴權并非來源于自己的權利,而是來源于公司的權利。股東的訴權是從公司的訴權中派生出來的,真正的原告應該是公司。但由于公司拒絕起訴或怠于起訴,而公司的利益受損又進一步會使小股東利益受損,所以,此時可賦予小股東以提起派生訴訟的權利。

什么樣的股東享有訴權

從西方國家規定來看,有原告資格的股東必須持有一定數額的股份,連續持有股份達一定期間。目的是防止部分小股東濫用訴權。但考察各有關國家或地區設此資格要求的實際效果,其實并未達到預防濫訴的目的,反倒是將一大批小股東排除于原告之外。結果是很多小股東仍然無法借助派生訴訟獲得救濟。現代股份公司股權日益分散,從股權平等以及鼓勵股東行使訴權的角度出發,我國在創設該種訴訟形式時,不必對原告股東的持股比例作出要求。哪怕只持有一股,只要他認為董事、經理的故意或嚴重過失行為損害了公司利益進而損害了他的利益,他也有權起訴。這既可以催醒小股東依法保護自己權益的意識,又可對董事、經理們起到一定威懾作用,使之不得不謹慎從事。對于連續持股期間的要求則可以規定,因為該訴訟制度的創設應側重于保護投資股東的權益,如果不對連續持股期間作出要求,則難以避免一些投機股東濫用訴權。

派生訴訟的前置程序

派生訴訟的前置程序也稱窮盡公司內部救濟原則,是指股東在提起訴訟前,必須曾向公司董事會、監事會或監察人提出要求對其違法當事人進行追究。只有當董事會、監事會或監察人接到該請求后,經過一定期間不提起訴訟或對此不作答復,股東才有權提起訴訟。

規定前置程序是由派生訴訟的本質決定的。因為,訴訟的原因在于公司的利益因不法行為人的行為受損,公司應為真正的原告,只是由于代表公司的董事會、監事會等拒絕起訴或怠于起訴,股東為維護自己的利益起訴才是必要的。因此,規定前置程序是有其合理性的。當然,如果因前置程序的存在而使公司利益遭受更大程度的損害時,則可繞過該程序,直接提起訴訟。日本商法對此作了規定,足資借鑒。

訴訟產生的費用誰來承擔

從國外公司法的規定看,對訴訟費用的承擔遵循了這樣一個原則:如果原告勝訴,則由公司承擔。盡管公司不是派生訴訟中的原告,但由于其為受益者,所以這樣規定是合理的。同時,由于股東勝訴的情況下,其可不必承擔相關費用,所以在一定程度上也起到了鼓勵股東行使訴權的作用。我國法律也不妨遵循這一原則,在股東勝訴的場合,訴訟費用可按民事訴訟法的規定由敗訴方承擔,聘請律師的費用則由公司負擔。

那么,在原告敗訴的場合,訴訟費用以及聘請律師的費用又如何承擔?是否完全由原告股東承擔?不能一概而論。因為這樣規定,則小股東會懾于高額的訴訟費用及律師費用的壓力而不敢起訴,因為在法院作出判決之前,誰也不能保證己方定能勝訴。而一旦敗訴,就要承擔巨額的訴訟費用及律師費用,這在客觀上妨礙了小股東提起派生訴訟的積極性。當然,也不能完全由公司承擔,因為這會導致一些小股東濫用訴權。比較可取的方法是,審查小股東起訴時是否存有主觀惡意,如果存有主觀惡意,則應判其承擔所有費用,否則,則應由公司承擔一定比例的費用。

防止股東濫用訴權

派生訴訟制度的確立,固然為保護股東、特別是保護小股東的合法權益提供了有利的保障,但如果股東濫用訴權,則會使相關董事等窮于應對,勢必會給公司造成損失,進而影響其他股東的合法權益。

所以,為防止股東濫用訴權,應規定被小股東提起派生訴訟而受指控的行為必須是董事、經理等的欺詐或重大過失行為,這種行為給公司進而給小股東造成了損失。換言之,并非所有的使公司蒙受損失的董事、經理的行為均可被提起派生訴訟。

因為,董事、經理等在履行職責的過程中會遇到正常的交易風險,當公司由于正常交易風險而遭受損失時,小股東就不能對董事、經理等提出派生訴訟。否則,則會導致小股東濫用訴權,而這又會產生以下后果:一方面會使董事、經理等窮于應對而有礙公司的正常運營,另一方面也會使董事、經理等在履行職責時縮手縮腳,不利于公司的發展。(米新麗)

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