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張偉:對癥下藥建立中小股東權益立法保護制度

2014-03-10 10:50:54
來源:你我貸

張偉

保護上市公司中小股東合法權益是市場建設的重中之重。從目前情況看,我們在這方面的法律法規還存在不小的欠缺,筆者認為,我們可以參照國外的立法實踐和最新立法趨勢,根據我國的實際情況,盡快從以下幾方面建立起股份公司中小股東權益立法保護制度。

建立資本多數決原則的合理限制制度

首先是累積投票表決制。所謂累積投票制是指股東大會選舉董事或者監事時,每一股份擁有應選董事或者監事人數相同的表決權,股東擁有的表決權可以集中使用。我國新修訂的《公司法》規定股份公司股東大會選舉董事、監事,可以依照公司章程的規定或者股東大會的決議,實行累積投票制。實施該制度有利于保證中小股東能將其代言人選進董事會。累計投票制仍然實行“同股同權”、“一股一權”,但是,在表決票數的計算和具體投向上與直接投票制存在根本差異,累積投票制允許股東可以將其在選舉每位董事、監事的表決票數累加,即股東在選舉董事時的總票數為其持有股份決定的表決票數乘以需選舉的董事的人數,股東可以選擇將總票數集中投在一個董事候選人名下,也可以選擇分散投入數人名下。如此便提高了中小股東投票的力度和影響效果。

很顯然,累積投票制使那些僅持有少量股份的中小股東贏得董事、監事席位,從而在董事會、監事會中擁有“代言人”的希望成為了可能。此外,它還能防止大股東完全壟斷、操縱董事會、監事會局面的出現,使董事會、監事會成員多元化,從而有利于在公司內部弘揚民主。因此,建議在所有的股份有限公司中,董事、監事選舉都要實行累積投票制。

其次是限制表決權制度。即當某一股東持有的股份數額超過法律規定或公司章程規定的限額以上時,超過限額部分的股份便不再享有表決權的制度。該制度能限制大股東利用資本多數決原則控制股東大會,以適度平衡大股東與中小股東表決權的懸殊。

我國公司法應該設立股東限制表決權制度,即對與控制股東有關聯交易、貸款擔保等事項實行股東限制表決權制度。而且可以參照國外立法的規定,對特定事項的表決實行單一股東最高表決限額,如最高表決權不超過30%;也可以規定一個限額,超過部分,按遞減百分比累積計算表決權。這樣,既照顧了中中小股東的表決權,又體現了大股東之間的表決權差異。

強化股東平等權的制度設計

為貫徹股東平等原則,在中小股東權益尚未受到侵害前就采取預防措施,賦予中小股東預防性權利。

臨時股東大會召集請求權與自行召集權、股東大會提案權。我國公司法均規定,股東大會由董事會召集。但因為董事會實為大股東的“影子”,因而在一些特殊情況下,尤其是當大股東實施侵害公司利益的行為時,董事會很可能不召集“應該舉行”的股東大會。針對這種情況,國外公司法給予中小股東“臨時股東大會召集請求權”,并且對其行使作了一些限制。

我國公司法規定:董事會、監事會不召集和主持股東大會時,連續90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持股東大會。該條規定存在以下不足:

其一,10%的持股比例太高,不切合我國股份公司的股權實際。故而,應參照國外公司立法的標準,適當降低行使臨時股東大會召集請求權的持股標準,比如降為3%為妥。

其二,如果經持有10%股份的股東提議后,董事會或監事會不給予答復的股東大會該如何處理?法律未作出明確規定,如多長時間為答復期,過期不答復視為不同意召集股東大會,這方面可以借鑒外國或地區公司立法。

我國臺灣規定,如果臨時股東大會召集請求權提起后,董事會在15日內不進行召開通知時,股東得經地方主管機關許可自行召集臨時股東大會。德國公司法規定,在此情況下,法院可授權給提出要求的股東們,召集大會或公布題目,且召集費用由公司承擔。我國應借鑒上述立法,來完善我國公司法中相應的規定。

表決權代理制。表決權代理是針對股東不能親自參加股東大會并行使表決權而設計的補救性措施。其操作方法是:股東將其所擁有的股份在法律上的權利,在一定期限內,以不可撤銷的方式,將表決權讓給其所指定的表決權受托人,然后由受托人代表其行使表決權。現在,美國許多州的商業公司都設有關于表決權信托的規定。通過該方式,受托人(在德國大多是銀行)可能成為許多中小股東的代理人而在股東大會上用中小股東集中起來的“表決權”進行表決,以對抗大股東,從而在一定程度上達到保護中小股東的目的。

我國公司法對此的規定過于原則化,現實中容易引起歧義。特別是受托委托書如何界定,網上授權、電話授權的效力如何確定,需要在法律上予以明確。當然,委托制同樣存在一些不足之處。如有人惡意收集表決權以達到控制公司的目的,但它至今仍是西方,尤其是美國與德國公司法中保護中小股東利益的一種有力措施。

完善公司法人治理結構

中國《公司法》確定了股東大會、董事會、監事會和經理構成的公司治理結構,看似雙層制,實與雙層制不同。原因在于,監事會與董事會均為平行的公司機關,同時對股東大會負責;監事會既不握有重大決策權,也無董事任免權。當然,監事會還是被賦予了法定的監督之責。

賦予公司雙層結構或單層結構選擇權。在“雙層制”下,把監事會重新確定為董事會的上位機關,監事會有權任免董事會的成員,以強化監事會的監督職能。在“單層制”下,應當導入英美法系的獨立董事制度。

參照德國公司法的規定,設立監事會(上位機關―――董事會)治理結構,監事會里設立獨立監事,承擔英美法系中獨立董事大部分職責,獨立董事、監事的選任,參照日本、臺灣的監察人制度。

重構監事會,賦予監事會更多的權利。新修訂的公司法對監事會的作用仍然沒有改變軟弱無力的地位。為使監事會的監察收到實效,必須確保監事應有的獨立性。

從長遠看,應參照德國公司法的雙層制模式,把監事會確定為董事會的上位機關,監事會有權任免董事會的成員,決定董事的報酬。監事會在對董事會、總經理經營行為的合法性和妥當性進行全面、經常監督的同時,應將監督重點放在審查公司賬目上。為履行該職責,監事會有權以公司費用聘請會計、審計人員和律師提供專業協助。

另外,還應規定監事會有權為執行監查業務而從公司預支必要的費用,公司除能證明不具有必要性外,不得予以拒絕;為使股東大會決議不被董事會所左右,監事會有權在其被選任或解任的股東大會上陳述自己的意見。

完善股東大會運作規則。一是確保中小股東的股東大會自行召集權。公司章程要規定,在特殊情況下,中小股東有權自行召集股東大會。

二是規定股東大會出席股東最低法定股份總數。《公司法》規定,“股東大會做出決議,必須經出席會議的股東所持表決權的半數以上通過”,但未規定出席股東的最低法定人數。為預防大股東濫用資本多數決,應就股東大會的不同目的事項規定相應的最低法定人數。為使該規定富有彈性,若召開第二次股東大會時未具備出席股東的最低法定人數,最低出席股份總數可以相應地降為法定股份總數的1/2。

三是建立種類股東大會制度,以保護種類股東的合法權益。具體說來,當股東大會通過的修改公司章程的決議有可能傷及優先股等種類股份的股東利益時,該決議要生效不僅須符合股東大會的決議要件,而且要由該種類股份的股東所組成的種類股東大會予以通過。

此外,中小股東的股東大會提案權、董事監事選舉累積投票制、控制股東的表決權排除制度等也要落到實處。

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