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非上市公司股權激勵退出機制問題

2014-03-10 10:50:54
來源:你我貸

文章來源:海洋咨詢網

很多企業家都知道用股權激勵去激勵自己的員工為自己的事業拼搏,可當員工要離開的時候卻不管不顧,完全不關心股權激勵的退出機制問題,這不僅影響企業的形象而且有可能觸犯法律。

由于非上市公司股份的流通性收到以下因素的限制:1、不存在公開交易的市場;2、有限責任公司、未上市股份有限公司的股東之間存在人合的屬性,限制了股份流通;3、高級管理人員等員工基于股權激勵計劃而持有的股份是根據員工的貢獻、業績、崗位、技能等諸多因素確定,這些因素具有人身屬性,與聘任的勞動法律關系相互交織[⑨]。造成股份轉讓受到一定限制。此外法律限制及章程限制也是退出必須考慮的因素。

《公司法》第142條規定發起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份,自公司股票證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況,在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內,不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。

相對于上市公司存在公開交易市場而言,非上市公司股權激勵計劃的退出機制主要通過公司章程、股權激勵計劃方案來規定。股票期權合同是公司經理層股票期權產生的法律依據,是對期權持有人的原勞動合同的補充和薪酬合同的延伸[⑩]。根據現行公司法律制度,非上市公司股權激勵計劃的退出原因有以下幾種:聘任合同期限屆滿;員工在聘任期限屆滿前,被解聘、辭職、離職;員工被宣告死亡、死亡等。

退出的渠道有以下幾種:公司回購、股東內部交易、取得其他股東放棄優先受讓權的時候,向外部轉讓。有學者建議,應對經理人所所持股票采取有限度的流通,以便于經理人持有股票的期待利益轉化為現實利益。法律在經理人員所持公司股票的變現問題上的規定不能過于呆板,因為經理人員如果不能在市場行情較高時將所持公司股權變現,或者說在較長的一段時間內經理人員只能得到股權的賬面利潤,股權激勵的作用就會大大降低。因此,有必要修訂我國現行《公司法》,規定在公司董事、監事、經理等高級管理人員任職期間其股份可根據協議分期少量出售變現;正常離職或退休時,可以根據協議轉讓給其他股東,未行權的部分將被取消,已經獲得的股權根據協議以低價或行權價轉給其他股東。

當然,需要注意的是非上市公司股權激勵不僅要符合現行法律及政策的要求,股權激勵模式的安排要兼顧在上市后的過渡銜接問題。對此有部分學者提出了建議,認為在未開設創業板之前,未上市企業應側重實施股份期權、股票增值權等變通的股票期權激勵方式。股權激勵的初始對象應該側重核心層激勵,隨著企業的不斷發展,可以考慮激勵范圍的逐步擴大,比如包括技術骨干等。在國家開設創業板之后,中小企業應積極申請上市,并側重實施股票期權計劃。股票期權與股份期權、股票增值權應做到天然過渡,并將股票期權計劃作為公司股權激勵的趨勢。

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