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股權分布標準制度亟待立法統一

2014-03-10 10:50:54
來源:你我貸

交易所規則與監管部門對社會公眾股的界定出現偏差,甚至出現制度規定掐架。相關部門一直未就“社會公眾股”的概念予以立法統一,是造成京威股份困局的制度原因。

針對媒體報道的公司退市危機,京威股份5月16日開市起臨時停牌,并于午間就公司相關高管持股、社會公眾股占公司股本比例是否符合25%等事宜發布澄清公告,認為已辭職公司監事周劍軍間接持有的2.25%的股份將被認定為社會公眾股。

根據公司在深交所發布公告,字里行間似乎透露出深交所《股票上市規則》(以下簡稱規則)10.1.3、10.1.5及10.1.6等規則條文,關于上市公司關聯人規定不適用于社會公眾股界定之意,但公告承認周劍軍辭去監事職務后12個月內所控制的上海華德仍為公司的關聯方。同時,對于社會公眾股的界定,公告亦提出自己看法,認為按照深交所規則的有關規定,社會公眾是指除了以下股東之外的上市公司其他股東:(1)持有上市公司10%以上股份的股東及其一致行動人;(2)上市公司的董事、監事、高級管理人員及其關聯人。

京威股份公告所援用的深交所規則中關于社會公眾界定的條文確實存在,如果按照該條文,其對社會公眾股含義的邏輯推導大致能自圓其說。但筆者看來,這并不等于京威股份及其肇事高管在這場危機中做得正確,或者其辯稱的社會公眾股相關標準界定在法理上能夠完全站得住腳。畢竟,公司股價因該行為出現異動,并在一個時間段內使公司置于退市危險之中,個別投資者權益受到實質損害。如果硬要說這種處理方式行得通的話,那也是在鉆上市公司持續上市條件,即股權分布法律認定標準不明、社會公眾股相關法律規則不統一的法律空子。

《中華人民共和國證券法》第五十條第一款第(三)項規定,股份有限公司申請股票上市,應當符合“公開發行的股份達到公司股份總數的百分之二十五以上;公司股本總額超過人民幣四億元的,公開發行股份的比例為百分之十以上”。這是深交所規則中相關股權分布條文的法律淵源,也是證監會發審部門審核首次公開發行股票并上市企業股權分布合規要求的準繩。

但與深交所規則中股權比例、股東身份掛鉤的規定不同,中國證監會在相關管理辦法和審核首次公開募股(IPO)時,對“向社會公開發行的股份(社會公眾股)”的認定一直采用的是新老劃斷原則,認為公開發行的股份系公司IPO時首次公開對外發行的“新股”,不包括股份有限公司設立時的發起人股票(不管該發起人是否擔任公司的董監高職務)。其言外之意很明顯,在本次公開發行新股之前發行人所發股份不屬于“公開發行”,也就不可能是公眾股。相關保薦機構等中介機構在幫助發行人制定首次公開發行方案時嚴格操作,就是最清楚不過的佐證。據此,周劍軍監事間接控制的股份無論是作為發起人股份,還是作為董監高所持的限售股份,在其限售期結束前都不應算在公眾股之列。

交易所規則關于社會公眾股的規定,與相關監管部門執行IPO時對社會公眾股的界定出現偏差,甚至出現制度規定掐架。相關部門一直未就“社會公眾股”的概念予以立法統一,這是造成目前京威股份困局的制度原因,但無疑也給京威股份提供“依法”規避《證券法》第五十條強行法的機會。

長遠看來,無論是從公平角度,還是從法治角度,筆者認為,中國證監會在IPO過程中執行的社會公眾股,或首次公開發行股份概念,更接近于《證券法》第五十條的立法原意。主管部門應該在此基礎上盡快出臺統一的社會公眾股認定解釋,如對是否可在市場上自由流通的標準進行界定,發起人股份、董監高所持股份、持有上市公司10%以上股份的股東及其一致行動人所持限售股份在依法實際解禁之前不屬于社會公眾股,以避免將來類似京威股份這樣的制度困局發生。

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