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董事責任保險重在保護中小股東權益_網易財經

2014-03-10 10:50:54
來源:你我貸

本周四,投資者法律保護論壇迎來了2012年的第一期節目。此次討論的話題是上市公司董監事高管責任保險制度和投資者權益維護。應該說,上市公司董監事高管責任保險制度,既涉及《公司法》、《證券法》,又和《保險法》相關聯。此次論壇嘉賓主持是中國法學會商法研究會理事宋一欣,華東政法大學經濟法學院孫宏濤副教授和人保財產保險公司上海分公司業務主管彭乾芳做客。

橫跨多法域集合產品

主持人宋一欣:首先,請簡單介紹一下什么是高管責任保險?

孫宏濤:高管責任保險是一個橫跨公司法、證券法、保險法等多個法域的集合產品,屬于新興產品。具體來說,有狹義和廣義之分。狹義的責任保險,是指在董事和高管執行公司職務的過程中,有不當行為導致第三方損害,以損害為標的的保險;廣義的責任保險是指簽訂補償合同為標的的保險。目前,我們國家還沒有推出公司補償保險,美國有公司補償制度,所以有相應的公司法人保險。

董事責任保險是一個組合性的保險產品,除了廣義和狹義的基本范圍之外,還包括附加承保范圍,公司實體責任保險等。這種保險是指當公司一名以上的董事或高管成為被告時,其賠償責任由公司實體責任保險予以賠償,所以很多公司把公司實體保險納入保險附加范圍。還有一個附加承保范圍是雇員責任保險,為雇員承保。因此,其是一個復合型的產品,包括董事個人責任保險、公司補償保險、公司實體責任保險、雇員責任保險。

主持人宋一欣:孫教授介紹了高管責任保險的范圍,它涉及的方面比較復雜。國外最新統計數據表明,96%的美國公司和90%的歐洲公司都購買責任保險合同,香港地區有60%至70%的購買率。我們國家自2002年1月份引入董事責任保險,主要是平安保險和美國某保險公司推出。截至目前,A股市場中有1.33萬名董事,購買董事責任保險的不超過2%。其實,人數還遠遠不止,包括中小板、創業板、B股、在香港上市的H股公司。未來新三板推出,估計董事人數還要翻倍。那么,國外公司多是購買組合保險,還是單一公司保險呢?

孫宏濤:歐洲公司和美國公司購買責任保險最初是單一保險,即董事個人責任保險。但從2002年開始,美國有幾個大的保險公司,開發了公司實體責任保險,特別針對證券賠償訴訟。當公司和董事高管在賠償訴訟中承擔連帶責任的時候,公司可以通過實體責任保險分散風險。從2002年以后,90%以上的美國公司購買董事責任保險的時候,都會選擇附加承保公司實體責任保險。公司責任保險發展到今天,不僅僅分散公司董事的風險,也分散公司的賠償責任風險。

中國高管責任險尚處起步階段

主持人宋一欣:在證券市場投資者權益保護中,保險公司是保護投資者和股東的同路人。我們請彭先生說說,中國高管責任險的情況和目前存在的問題或者障礙有哪些?

彭乾芳:目前中國責任險處于美國20世紀30、40年代的水平,屬于董事責任險的起步階段。在上海,其預收保費是6000萬,上海人保財險是1000萬左右,承保對象主要是在海外上市的中國企業。承保的方式主要是與外資保險公司共同呈報,外資公司為主、國內公司為輔。從賠付角度看,我們也是和國外公司一并進行賠償。

為什么董責險在我國的保險市場難以啟動?一個主要原因是民事賠償體系,比如說保險公司賠錢,必須是被保險人產生的民事賠償責任后才產生民事賠款。如果被保險人沒有民事賠償責任,就不會產生民事賠款。我國的董事、監事、高管產生過失以后,沒有法律要求他們進行賠償。比如說《證券法》、《公司法》雖然有類似的規定,但需要一個門檻,就是最高院關于虛假陳述案件中有行政處罰或者有人民法院的判決,作為中小股東投資者起訴的一個前置條件。

另外一方面,被保險人基本不需要承擔民事賠償責任,沒有民事賠償責任的法律依據。當然,我們不能因為要發展董事責任險而去構建民事賠償體系,這個民事賠償體系本身也應該通過國家立法方式保障。投資者的利益得到保障以后、公司治理結構得到完善,股東才有權起訴這些董事、監事、高管。同時,董事責任險也可以幫助公司留住優秀的人才,促進了公司的治理結構完善,促進公司發展。

重在保護中小股東

主持人宋一欣:一般來說,容易引起董事責任侵權責任的有幾種人,第一個是股東,還有債權人、顧客、競爭者、社會公眾和員工。涉及到股東方面的有虛假陳述、內幕交易、操縱股價和欺詐客戶,涉及到債權人方面的有欺詐性交易、不正當交易,涉及到顧客方面的有產品瑕疵和產品權限,涉及到競爭者的有知識侵權和競爭責任,涉及到公眾方面有環境污染,涉及到員工的有不正當解雇、雇傭歧視行為和性騷擾。那么,董事責任保險重在保護董事,還是重在保護中小股東?

孫宏濤:董事責任保險直接保障對象最主要的是股東,尤其是中小投資者。美國耶魯大學《公司法》研究中心的一個教授表示,董事責任保險對董事的保護是有的,但沒有那么直接。董事責任保險對董事的保護并不是特別重要,更重要的是對中小股東保護。因為董事有很多制度可以保護,而一旦董事被判承擔責任,他可能沒有什么財產,這樣股東的訴求就沒辦法實現。與其說董事責任保險是保護董事,不如說是保護中小股東。鑒于證券虛假陳述賠償比較成熟。我建議在虛假陳述中董事責任這一塊進行強制性保險。

主持人宋一欣:目前董事責任保險的現狀是,更多是對個人保險,對公司實體責任的保險較少。有了保險制度以后,應該由公司的董事買單,而不是公司買單,或者是由投保的保險公司買單。如此一來,就解決了現股東和老股東的關系問題。從中國的情況看,董事責任保險和公司實體責任保險應該同時建立起來。現狀不單單是公司個人的過失行為,很大意義上是一部分人集體做假。我覺得要把公司責任保險制度推廣成為公司實際控制人、關聯交易人和其他大股東投保。根據公司持股情況,如果持有10%以上股份甚至公司破產重整人、公司重組方都要購買相關責任保險。

孫宏濤:沒錯。剛才提到公司實體責任保險,保險公司銷售董事責任保險還沒有增加這個條款。

其實這個條款很重要。有了公司實體責任保險之后,公司虛假陳述賠償責任也可以由保險公司賠償。

投保信息應強制披露

主持人宋一欣:請教一下,我國投保高管責任險的上市公司是否要求在信息披露文件中披露相關信息,比如說年報中披露?

孫宏濤:目前還沒有要求強制披露。其實,這個問題在美國也爭論了很長時間,美國證監會也考慮過強制披露問題。不過,有些人反對,認為一旦披露出來,可能引發訴訟狂潮。據我所知,加拿大多倫多交易所從1993年開始全部披露相關信息。

個人認為,這種情況應該強制性披露。雖然有人認為披露出來,可能導致的情況是,本來投資者不想訴訟,看到披露以后激發訴訟熱情,但我認為,董事責任保險的相關信息包含了公司治理結構的信息。比如公司治理結構比較好,董事責任保險費率會比較低。有些公司治理結構比較差,對公司承保機構會較少,而且費率很高,且多為小型保險公司。從這個角度看,可以給投資者一個投資判斷。因此,我覺得這種信息應該披露出來。

(本文來源:證券時報網作者:文雨)

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