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上市公司治理存在的八大問題

2014-03-10 10:50:54
來源:你我貸

二十世紀九十年代中后期以來,中國各界開始格外關注公司治理在公司運作中的重要意義。

立法與執法機構、監管機構、有關自律組織先后出臺了一系列改善上市公司治理機制的規則,上市公司治理正在開始走向規范。

由于目前中國上市公司大部分是由國有企業轉制而來,而且中國證券市場還是一個新興市場,上市公司治理機制的健全和完善還只是剛剛起步,因此,上市公司治理不可避免地還存在著諸多問題。

在大多數公眾投資者眼里,現階段中國上市公司所披露的信息的可靠性是難以保證的。信息披露的形式遠遠領先于信息披露的實質,以條文為基礎的上市公司信息披露規則與披露標準的制訂和頒布的速度,遠遠超越于目前的信息披露實踐。

中國上市公司股權結構具有四個突出特點:一是流通股的比重非常低,絕大部分股份不能上市流通;二是非流通股過于集中,導致“一股獨大”;三是流通股過于分散,機構投資者比重過小;四是上市公司的最大股東通常為一家控股公司,而不是自然人。

新國資管理體制的建立,為集中政府所有者職能,塑造真正國企“老板”,以市場機制代替行政手段奠定了良好的開端,但下一步的改革任務仍然非常艱巨。

八大問題

概括起來,中國上市公司治理存在的基本性問題有如下八個方面。

1.股權結構不合理

中國上市公司股權結構具有四個突出特點:一是流通股的比重非常低,絕大部分股份不能上市流通;二是非流通股過于集中,導致“一股獨大”;三是流通股過于分散,機構投資者比重過小;四是上市公司的最大股東通常為一家控股公司,而不是自然人。

以上不合理的股本結構特點導致多方面的問題:一是由于國家股股東權利的執行機制不健全,結果要么導致政企不分,企業目標政治化,要么導致內部人控制,內部人濫用股東資產和公司資源,企業目標偏離股東價值最大化;二是平行式的或金字塔式的控股結構刺激和便利了大量的損害上市公司利益的關聯交易;三是公眾股東對上市公司缺乏有效的直接控制力;四是公司控制權市場的運作效率、運作質量和運作空間受到嚴重限制;五是股票二級市場價格信號和價格形成機制扭曲,導致公司融資行為扭曲,阻礙股權市場有效競爭和合理配置資本。

還好,這個問題已經著手解決.

2.政府職能“缺位”、“越位”和“錯位”

首先,國有企業的實際控制權在政企不分的情況下掌握在相關政府機構和官員的手中。這些政府機構和官員并非企業的最終股東,他們的行為通常基于政治動機和個人效用最大化,而不是股東價值最大化,因此存在著事實上的所有者“缺位”問題。

其次,同私人企業的股東不同,國家作為出資人對國有企業經營決策的干預是通過若干政府部門分別實施的,因此無法避免政府利用行政手段超越出資者職能,去直接干預企業的經營決策,導致經營目標多元化。

第三,國有企業的出資人職能長期由多個政府部門分頭負責,極易造成兩個極端:一是誰都不對企業經營的成敗真正地承擔最終責任,這種無需負責的權力行使極易導致“廉價”否決權,導致權力的濫用;二是誰也不對企業行使所有者職能,結果造成內部人控制,內部人利用所掌握的公司控制權最大限度地牟取一己私利。

3.法律自我實施機制尚不健全,投資者訴諸司法救濟仍存障礙

盡管中國公司治理的法律與監管環境已經有了明顯改善,但法律與監管架構遠未成熟,主要表現為:(1)重行政責任和刑事責任,輕民事責任和民事賠償,使投資者在遭遇證券侵權后難以運用民事訴訟手段維護自己的正當權益;(2)在證券侵權行為的處置過程中,往往以行政手段代替法律約束,大大地限制了投資者通過法律手段維護自身權利;(3)在成熟市場經濟國家行之有效的集體訴訟(亦稱集團訴訟)和股東代表訴訟方式尚未引入到中國法律條文和證券侵權民事賠償案件的審理實踐中,投資者的訴訟成本將顯著增加。

4.公司運作的內部人控制和關鍵人模式內部人控制是中國上市公司治理結構的主要特征之一。

當控股股東為私人或企業時,內部人控制往往與家族企業現象結合在一起,當控股股東為國家時,內部人控制往往又與政企不分現象伴隨在一起。與內部人控制并肩而行的是關鍵人模式。關鍵人大權獨攬,并且常常集控制權、執行權和監督權于一身。

內部人控制和關鍵人模式導致公司決策和公司運作以內部人和關鍵人為中心,內部人能夠輕易地控制和操縱公司股東大會、董事會和監事會,使它們變成缺乏效力、徒具形式的“橡皮圖章”,從而極易出現偏離公司最佳利益而追求控制權私人收益的敗德行為和機會主義行為。

5.以市場為基礎的外部治理機制發育不全

中國現階段市場機制的不成熟,使得以市場為基礎的公司外部治理機制發育不全,難以充分發揮市場的優勝劣汰功能。

在資本市場上,首先,公司控制權市場發展嚴重滯后,非流通股的協議轉讓成為公司控制權轉移的主要途徑,加劇了公司并購過程中收購者與公眾股東之間的利益差異,收購者往往借助并購進行市場操縱和內幕交易。其次,債權人治理機制極不完善。公司的破產清算通常由作為公司大股東的政府機構主導,而不是由債權人主導,債權人的約束被軟化,難以有效地產生作用。此外,一股獨大和大部分股票不流通,使得公眾投資者難以對上市公司的運作與發展決策產生實質性的影響。

在經理人市場上,目前中國上市公司尚未建立以市場為基礎的制度化的公司管理層篩選機制,從而導致公司管理資源的配置缺乏效率。

6.信息披露的實際質量難以保證在大多數公眾投資者看來,現階段中國上市公司所披露的信息的可靠性是難以保證的。

信息披露的形式遠遠領先于信息披露的實質,以條文為基礎的上市公司信息披露規則與披露標準的制訂和頒布的速度,遠遠超越于目前的信息披露實踐。相當一部分公司僅僅只是在形式上而非在精神實質上符合有關的信息披露標準,甚至有時在形式上亦未能達到要求,如數額巨大的財務作假等。其主要原因在于:一是缺乏對信息披露主體的有效的法律約束機制;二是行政干預和資本市場缺乏足夠的競爭;三是企業內部缺乏有效的信息披露實施機制。

7.缺乏成熟的受托責任和社會文化

受托責任指的是代理人(受托人)按照委托人最佳利益行事的責任。由于缺乏缺乏良好的受托責任機制所需要的支持性制度資源和支持性社會文化,目前中國上市公司董事和管理人員的受托責任機制不健全,在一定程度上存在著犧牲委托人利益的道德風險。如董事會成員濫用董事投票權,在其位不謀其政,甚至滿足于當“花瓶”董事和“不懂事”的董事,缺乏足夠的正義感和正直精神,對公司管理層和大股東等內部人疏于監督,等等。

8.新聞輿論和社會公眾監督不足對全球不同國家所作的比較研究表明,新聞媒體的輿論自由程度與政府效率、廉潔程度、證券市場發展水平之間存在著很強的正相關性。

但在中國現階段的證券市場上,新聞輿論和社會公眾的監督明顯不足,這主要表現為:(1)新聞媒體對證券市場和上市公司所進行的輿論監督受到的限制和外部干預太多,新聞輿論的獨立性和自由空間太小;(2)新聞媒體機構自身的治理機制和自律機制不健全,新聞輿論的有效性、準確性、專業性和客觀性不足,新聞媒體行業缺乏市場化的優勝劣汰機制。

十五項對策

毫無疑問,上述問題已嚴重影響上市公司的生存和發展。因此,必須從根本問題入手,且多管齊下,才能有效地完善中國上市公司治理機制,從根子上解決中國上市公司治理的種種問題。

1.實質性推進國資管理體制改革

新國資管理體制的建立,為集中政府所有者職能,塑造真正國企“老板”,以市場機制代替行政手段奠定了良好的開端,但下一步的改革任務仍然非常艱巨。(1)在進一步完善國有資產管理的同時,還要同時完成“國有資產戰略性退出”的任務。(2)政府所有者職能與其他社會公共管理職能必須分離。(3)充分利用市場機制,減少行政干預。(4)新的國資機構必須做到“到位”又不“越位”。(5)確保國有企業的經營目標單一化、商業化,重視資本回報。(6)依靠董事會治理國有企業。

2.逐步實現上市公司股權全流通上市公司股票全流通是當前中國證券市場面臨的重大問題,它涉及到多方面的利益均衡,其核心是定價和確定轉讓對象問題。這一問題實際上也涉及對流通股股東“潛在的”資產損失進行補償和如何實現股市穩定發展的問題。已有上市公司存量非流通股以合適的價格配售給流通股股東,將會是一個可兼顧各方利益的可行方案。對于新增的上市公司,原則上應在確定國有股減持方案后一定時期內,直接按照國際通行做法,實行新上市公司所有股份以全流通方式上市,并可考慮同時引入禁售期制度等。

3.改善司法救濟與法律實施機制為了強化董事、管理人員和控股股東的法律責任,促進企業按照投資者的最佳利益運作,在司法救濟方面需要盡快引入股東集體訴訟和代表訴訟制度。在完善證券民事賠償機制的同時,還應健全投資者保護自身合法權益的其他制度,使當事雙方可以通過協商和庭外和解、向主管機構投訴、仲裁等途徑解決糾紛,提高糾紛解決的效率。在引入民事責任和“刺穿公司面紗”等機制的基礎上,應相應建立個人破產制度,使民事責任的追究能夠落實到最終責任人身上。

4.強化股東權利和控股股東的法律責任

強化股東權利實現機制和股東大會的作用,強化控股股東的法律責任,是完善公司治理的重要環節之一。當前急需采取的措施包括:(1)完善股東投票制度。如規定法定最低人數,引入累積投票規則,允許遠程投票,完善代理權征集制度,等等。(2)完善股東的知情權、質詢權和提案權。如股東有權向董事會、董事會下設委員會、監事會和高級管理人員等提問,并可就股東大會議程中的事項向董事、監事和高級管理人員提出質詢。(3)強化控股股東的法律責任。控股股東對上市公司及其他股東負有誠信和善意行事的義務,控股股東對其所控股的上市公司應嚴格依法行使出資人的權利,等等。

5.加快董事會改革首先,也是最重要的一點,是增強董事會的獨立性。可采取的主要措施包括:絕大多數的董事會成員應為外部董事,并且獨立董事應控制董事會和關鍵委員會;獨立董事制定有關公司首席執行官的業績標準和薪酬計劃,并據此對首席執行官的業績進行定期評估。

其次是建立董事會的自我評價體系,包括:董事會對其運作制度應形成書面文件,并定期重新評價;確定董事任職標準,選擇最適合公司的董事,并定期對單個董事的任職情況進行評估。

三是加強董事會運作的有效性,強化董事會的戰略管理功能與責任,完善公司的內部控制機制和監督制衡機制。

6.明確監事會職能從長期看,與全球公司治理結構和中國資本市場全球化的發展趨勢相適應,獨立董事將在中國上市公司治理中發揮更加重要的作用。然而在中國獨立董事制度得到充分發展、走向成熟之前,監事會仍將有發揮作用的空間。但在時機成熟時,撤消監事會,或允許公司自行選擇是否設立監事會,將有助于理順公司內部的錯綜復雜關系,使獨立董事、股東等承擔起有關的監督責任,避免機構重疊和資源浪費,節省公司運行費用。

7.發展公司控制權市場

證券市場上的公司控制權競爭,能夠促進資本有效地重新配置,形成對公司董事和經理的外部市場約束。當前可采取的措施包括:一是在推進上述國有資產管理體制改革的同時,進一步推動外資和民間資本通過并購國有股進入上市公司。二是實質性地改善有關收購兼并的法律環境,建立和完善有利于公司控制權市場健全發展的制度規則和法治秩序。三是構建以價值創造為中心的微觀市場運作機制和監管機制,抑制通過市場操縱、內幕交易、關聯交易等途徑不擇手段地追逐私人收益和毀滅價值的并購活動,

8.發揮機構投資者在公司治理中的積極作用與成熟證券市場的情形相反,迄今為止我國機構投資者在公司治理中尚未發揮積極的外部監督作用。要改變這種局面,需要在多個方面作出巨大的努力:第一,必須逐步消除阻止機構投資者發揮作用的各種制度缺陷,建立有利于機構投資者參與改善公司治理的制度環境。

第二,必須完善機構投資者自身的治理機制、監督和激勵約束機制,使機構投資者能遵循較高的行為標準,按照其投資受益人的最佳利益勤勉、合規地行事,保持高度透明,更好地履行受托義務,不濫用股東投票權和其他資源。

第三,發展更多的具有長期投資需求的機構投資者,包括各種養老基金、保險公司、合格的外國機構投資者等,促使它們更加重視“用手投票”而非“用腳投票”。

9.健全債權人治理機制硬化債權約束,促進上市公司管理層善用債務資本,在改善公司治理過程中充分發揮債權約束的作用。包括:在制度和實際做法上,具體、完整、合理地確立債權人在公司治理中的直接參與權、參與程度和各種有效的參與形式;推進相關的法律制度建設,建立完善的償債保障機制和債權人法律救濟機制,強化公司控股股東和其他內部人的償債責任;加快作為最大債權人的銀行部門的改革,對國有銀行進行公司化和股權多元化改造,完善銀行的信貸風險控制機制,完善銀行自身的運作機制和治理結構。

10.促進經理人市場迅速成長這方面改革的重點,是建立完全市場化的經理人資源配置機制,即以市場為基礎,以經理人的企業家才能和綜合素質為標準,在操作上完全由公司董事會根據透明、合理的程序和公司的內在需求獨立地選聘公司經理人。

11.建立動態化、長期化的公司董事與高管人員報酬機制

與經理人市場發展相適應,盡快建立和完善市場化、動態性、長期性和業績導向的公司董事與高管人員報酬機制,促進公司董事與高管人員努力按照公司股東和利益相關者的最佳利益行事,最大限度地創造價值。包括(1)形成健全的報酬決定機制;(2)形成合理的公司董事與高管人員報酬結構。

12.進一步發揮中介機構和自律組織的作用

改善上市公司治理機制,需要充分發揮中介機構和自律組織的外部約束作用。為此,第一,必須大力改善中介機構執業和自律組織運作的外部制度環境;第二,在中介服務行業中制定嚴格的、可實施的執業標準;第三,在中介機構內部建立良好的內控機制和治理機制;第四,在上市公司內部,強化公司董事會下設的審計委員會在負責聘用、更換會計師事務所等方面的權力,為外部審計的獨立性提供進一步的保障。

13.完善信息披露制度環境與實施機制這方面的重點,首先在于構建完善的、可操作的信息披露責任機制,強化上市公司執行層對公司信息披露準確性、完整性、及時性的責任,包括足夠的行政責任、刑事責任和民事責任,對財務欺詐行為形成有效的法律約束機制。

其次,通過增強董事會的獨立性,增強由獨立董事主導的董事會審計委員會在內部審計、聘選外部審計機構等方面的職能,在公司內部建立健全的信息披露操作程序和制約機制。

此外,需要在進一步改善會計標準,提高會計準則質量,限制公司盈余管理空間的同時,推進有關的制度建設。

14.加大新聞媒體監督力度“陽光是最好的消毒劑。”要抑制上市公司的不當行為,就必須充分發揮大眾輿論對這類行為進行曝光和監督的積極作用。為此,需要對媒體的社會功能進行準確定位,增強媒體的獨立性和公正性,形成相應的法治秩序,制止外部在沒有任何合理的法律依據的情況下隨意對媒體進行不當干預。

15.建設良好的公司治理文化

要保證上市公司健全運作,在制度建設上,需要為經濟行為主體創造包括以下三個方面的制度環境:第一、不能干壞事,建立恰當的公司運作機制和操作程序。第二、不敢干壞事,建立完善的法治秩序,使干壞事者面對很高的懲罰成本和強大的威懾力。第三、不愿干壞事,建立完善的公司治理文化,形成良好的道德秩序和自我道德約束機制。

在發展法律制度和市場私人合約制度的同時,構建一種公正合規、誠實守信、廉潔正直、自由平等、履行社會責任、按照委托人最佳利益行事的社會文化和行為模式。

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