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對委托理財保底條款的幾點認識

2014-03-10 10:50:54
來源:你我貸

委托理財類合同中的保底條款是一個極具爭議的難點問題,也是合同各方當事人爭執和利益沖突的焦點和關鍵之所在,在證券市場低迷時爭論更加激烈。

法律性質的六種觀點

保底條款是一個生活俗語,概括起來分為保證本息固定回報條款、保證本息最低回報條款和保證本金不受損失條款三種狀態。

首先,“保證本息固定回報”條款,實際上是名為委托理財,實為民間借貸的條款;其次,“保證本息最低回報”條款,是指委托人與受托人約定,無論盈虧,委托人除保證委托資產的本金不受損失之外,還保證委托人一定比例的固定收益率,對超出部分的收益,雙方按約定比例分成的條款;第三,“保證本金不受損失”條款,是指委托人與受托人約定,無論盈虧,受托人均保證委托資產的本金不受損失,對收益部分,雙方按約定比例分成的條款。

在實踐中,還存在當委托資產發生損失后,受托人承諾補足部分或者全部本金損失或再承諾賠償收益損失的情形。這種填補損失承諾,應歸入保證本金不受損失條款和保證本息最低回報條款中。

歸納起來,對保底條款的法律性質,有六種不同的觀點:首先,絕對有效說,理由是保底條款系雙方真實意思表示,應認定約定有效。其次,條款可撤銷說,理由是保底條款顯失公平,應將其列為可撤銷條款。第三,區分主體說,理由是保底條款效力應視受托人身份而定。金融機構違反法律和規章的,應認定無效。第四,條款無效說,認為保底條款違反公平原則,故條款無效,但合同仍有效。第五,合同無效說,理由是保底條款是委托理財合同的核心,保底條款無效,整個合同無效。

最后,也是目前起草司法解釋人士的傾向性意見,即有限承認說,理由是保底條款的效力,不宜一律否認,也不宜一律承認。不僅要有其法理依據和保持執法的連貫性,而且要顧及現實國情和國民對公平的認知,故主張以銀行同期活期存款利率為基準調整保底收益率,超過部分不予支持。

產生糾紛后處理辦法

從法律上講,委托理財類合同中的保底條款是合同各方當事人約定的真實意思表示,屬于私法調整的范疇,國家公權力對其處置應有限度,盡量尊重合同各方當事人約定的真實意思表示,除非出現違法犯罪、虛偽表示、隱匿行為、惡意串通等情形。

目前討論較多的問題大都以委托理財類合同簽訂后,發生虧損所引起的糾紛及其解決,但若委托理財類合同簽訂后結果是盈利的,但合同各方當事人違約,拒不履行合同時怎么辦?

當然,在保底收益率范圍之內比較好辦,但在范圍之外問題就復雜了,這有兩種情況:一是合同各方當事人對在保底收益率范圍之外的超額收益事先有約定或事后有承諾;二是對超額收益事先無約定或事后無承諾。

當糾紛發生后,合同各方當事人訴至法院,法院對在保底收益率范圍之外的超額收益可否因違法所得沒收了事,還是認可歸實際占有人了事呢?

筆者認為,兩種做法均不可取。雖然在保底收益率范圍之外的超額收益的分配具有一定的違法性,但有盈利畢竟是皆大歡喜之事,為保護投資環境與交易秩序、維護合同履行的嚴肅性,且基于這種違法性是私法范疇、不影響公權力的行使,故可采取如下做法:若對超額收益有約定或承諾的,按約定或承諾;若無約定或承諾的,則根據產生超額收益時,合同各方當事人的貢獻程度與過錯程度確定應得比例。(宋一欣)

(來源:證券時報)

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